Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Отпуск без сохранения заработной платы». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Неоплачиваемый отпуск предоставляется работникам на основании их письменных заявлений. То есть инициатива по предоставлению таких отпусков всегда должна исходить от работников, а не от их работодателей. Работодатели не вправе предлагать своим сотрудникам написать заявление на отпуск «за свой счет» и, тем более, не могут грозить сотрудникам увольнением за непредставление таких заявлений.
Комментарии к ст. 128 ТК РФ
1. В комментируемой статье указаны случаи, когда работодатель может предоставить работнику по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы, и случаи, когда он обязан предоставить такой отпуск.
2. Отпуска без сохранения заработной платы называются дополнительными, поскольку предоставляются помимо ежегодного оплачиваемого отпуска. Такие отпуска предоставляются по различным основаниям и имеют разное целевое назначение.
3. Отпуска без сохранения заработной платы подразделяются, согласно комментируемой статье, на 2 группы: те, которые работодатель обязан предоставить по заявлению работника, и отпуска, которые работодатель может, но не обязан предоставить, т.е. такие отпуска даются по усмотрению работодателя. Он же с учетом интересов производства определяет возможность предоставления отпуска по основаниям, перечисленным в комментируемой статье, в указанное работником время, а также продолжительность предоставляемого отпуска.
4. За время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность). Время отпуска без сохранения заработной платы во всех случаях засчитывается в общий и непрерывный трудовой стаж работника.
В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью до 14 календарных дней (ст. 121 ТК).
Время отпуска по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста засчитывается в стаж работы по специальности, за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях (ст. 256 ТК). В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, это время не включается (ст. 121 ТК).
5. Комментируемая статья не предусматривает возможности направления работника в отпуск без сохранения заработной платы по инициативе работодателя.
6. Если работники не по своей вине не могут выполнять трудовые обязанности (т.е. простой по вине работодателя), то работодатель обязан оплатить им все время простоя не ниже предусмотренной ст. 157 ТК суммы.
7. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы на основании Федеральных законов: от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»; от 18 мая 2005 г. N 51-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»; от 10 января 2003 г. N 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации»; от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации»; от 9 января 1997 г. N 5-ФЗ «О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы»; от 26 ноября 1996 г. N 138-ФЗ «Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местного самоуправления»; от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании»; от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ «О ветеранах»; Закона РФ от 15 января 1993 г. N 4301-1 «О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы».
8. Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы работникам на основании ст. 173 ТК:
работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования, — 15 календарных дней;
работникам — слушателям подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов — 15 календарных дней;
работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации — 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов — 4 мес., для сдачи итоговых государственных экзаменов — 1 мес.
Законодательное определение вынужденного отпуска
В Трудовом кодексе Российской Федерации термин «вынужденный отпуск» отсутствует. Вместо него на практике используют следующие варианты.
- Административный отпуск – нерабочее время без оплаты. Согласно ст. 128 ТК РФ, это дни, предоставленные работнику в качестве свободных, по его просьбе (по семейным обстоятельствам и иным причинам, которые начальство сочтет уважительными). Длительность его устанавливается договорным порядком. Предоставляется исключительно по заявлению работника, в котором он выражает свою инициативу (просьбу). Таким образом, административный отпуск никак не может быть «вынужденным».
- Время, когда пропускать работу работник принужден по инициативе работодателя, не имея на это своего желания и/или согласия, в зависимости от обстоятельств можно квалифицировать как:
- вынужденный прогул;
- отстранение от работы;
- простой.
Все эти случаи обязаны оплачиваться (в некоторых ситуациях возможны нюансы). Рассмотрим их подробнее.
Когда случается кризис и у предприятия нет денег, оплата труда сотрудников становится затруднительной. Остаются вынужденные варианты с кредитами, но нет гарантий, что потом эти кредиты вернут или что кризис не затянется. Поэтому, когда денег нет, то и оплата вынужденного отпуска по инициативе работодателя не производится. Существуют и другие случаи, когда работник лишается заработка, например, в период отстранения от работы по причине непрохождения медицинского осмотра — работодатель обязан не допускать сотрудника к выполнению трудовых функций на весь период несоблюдения им всех необходимых условий медицинского, квалификационного и/или иного характера, предусмотренных данной должностью. Но эти случаи частные, вынужденными не являются и не влияют на долгосрочную перспективу в период кризиса.
Вынужденный отпуск по инициативе работодателя: что это и как правильно оформлять
Кадры
Вынужденный отпуск по инициативе работодателя — это мера, которую предпринимает компания, когда не может продолжать работать в прежнем режиме и вынуждена оптимизировать трудовой процесс и расходы на персонал. Сегодня многие организации столкнулись с необходимостью такой оптимизации из-за разгоревшейся эпидемии коронавируса.
16 апреля 2020 Гольцова Полина
Разгоревшаяся в мире пандемия нового коронавируса COVID-19 заставила работодателей спешно сокращать количество непосредственно занятых в организации сотрудников. А у многих компаний отсутствует финансовая возможность полноценно оплачивать нерабочие дни.
Понятие вынужденного отпуска в Трудовом кодексе отсутствует. Отпуск, как оплачиваемый, так и неоплачиваемый, предполагает инициативу работника и его согласие. Отправить же сотрудника на отдых принудительно невозможно.
Работодатель не вправе требовать от сотрудников писать заявления о предоставлении неоплачиваемого отпуска. Это прямое пренебрежение их трудовыми правами является административным правонарушением.
Под вынужденным отпуском стоит понимать простой. Статья 72.2 Трудового кодекса определяет простой как временную приостановку работы в связи с экономическими, организационными или технологическими причинами.
Простой — вынужденная ситуация, происходящая по вине работодателя, работника или по независящим ни от того, ни от другого обстоятельствам. Ст. 157 ТК РФ регулирует размер оплаты простоя:
| Оплата вынужденного отпуска по инициативе работодателя (простоя) | 2/3 зарплаты работника |
| Оплата вынужденного простоя по независящим от сторон причинам | 2/3 тарифной ставки |
| Оплата вынужденного отпуска (простоя) по инициативе работника | Не оплачивается |
Коронавирус — причина, не зависящая ни от работника, ни от работодателя, поэтому время простоя в связи с ним оплачивается в порядке, установленном абз. 2 ст. 157 ТК РФ, — в размере ⅔ тарифной ставки пропорционально времени простоя.
Неоплачиваемый отпуск ТК РФ
Неоплачиваемый отпуск по инициативе работодателя — с точки зрения Российского Законодательства, такого понятия не существует. Такие действия производятся руководителями, как правило, с одной целью: сэкономить на оплате труда своих сотрудников. И сотрудники обычно не препятствуют этому решению, веря, что это законно, что так требуют обстоятельства.
К тому же, нередки случаи запугивания работников, с угрозами немедленного увольнения, если вдруг руководитель получит отказ работника от неоплачиваемого отпуска. Статья под номером 128 Трудового Кодекса РФ регулирует такую ситуацию и четко определяет, что работодатель не имеет права отправлять сотрудника в неоплачиваемый отпуск. По закону, неоплачиваемый отпуск возможен только при обоюдном соглашении, при наличии добровольно написанного заявления работника, и может длиться не более шестидесяти календарных дней. Таким образом, подчиненный может не уходить в неоплачиваемый отпуск и отстаивать свои права перед руководством.
Выявление правонарушений
Доказательство правонарушений возможно при наличии документальных подтверждений
Привлечь нанимателя к ответственности за предоставление по его собственной инициативе сотрудникам отпусков без выплачивания полагающейся им зарплаты возможно лишь при наличии документальных подтверждений данного нарушения трудового законодательства. Такого рода подтверждениями могут выступать:
- Выполненные письменно распоряжения, либо предложения нанимателя об оформлении работниками заявлений о предоставлении им отпуска за собственный счёт.
- Заявления сотрудников о предоставлении им упомянутого отпуска, содержащие такие причины, как невозможность выплаты заработка, снижение общей производительности и рентабельности компании и т.п.
Упомянутые документальные подтверждения нарушений должны быть представлены, либо самими сотрудниками при направлении ими соответствующих жалоб в органы Гострудинспекции или Прокуратуры, либо выявлены в ходе проведения проверки работодателя контролирующими органами.
Ответственность работодателя за незаконные действия по ТК
Если работодатель принудительно отправляет своего сотрудника в отпуск в связи с коронавирусом за свой счет, это является прямым нарушением трудового законодательства. В этом случае он будет нести ответственность согласно ст. 5.27 КОАП РФ.
Она предусматривает следующую ответственность:
- Штраф на должностное лицо или предпринимателя 1-5 тысяч рублей;
- Штраф на компанию 30-50 тысяч рублей.
В случае, если нарушение будет совершено повторно штрафы увеличиваются:
- На должностное лицо штраф 10-20 тысяч рублей либо дисквалификация 1-3 года;
- На предпринимателя 10-20 тысяч рублей;
- Компания может быть оштрафована на 50-70 тысяч рублей.
Неоплачиваемый отпуск по просьбе работодателя
Может возникнуть ситуация, когда работодатель в силу ряда причин (финансовые, организационные и иные) просит или вынуждает работников написать заявления на предоставление отпуска без сохранения заработной платы. При этом срок этого отпуска может быть значительным.
Какие бы причины у работодателя не возникли, принуждать к уходу работников в неоплачиваемые отпуска он не вправе. Более того, такая политика работодателя является нарушением трудового законодательства, за что предусмотрена ответственность ст. 5.27 КоАП РФ в виде административного штрафа:
- на должностных лиц и работодателей-ИП — в размере от 1 000 до 5 000 руб.;
- на юридических лиц — от 30 000 до 50 000 руб.
Возможен этот штраф не за все нарушения в целом, а за каждого отправленного в отпуск работника (Постановление Верховного Суда РФ от 15.08.2014 № 60-АД14-16).
Работнику такой отдых не выгоден не только потому, что время административного отпуска ему не будет оплачено, но и потому, что вынужденный отпуск свыше 14 календарных дней не будет учитываться при определении «отпускного» стажа работника (ст. 121 ТК РФ). Больничный лист, полученный работником в период административного отпуска, также никто не оплатит (пп. 1 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ).
Неоплачиваемый отпуск по инициативе работодателя
Отправить сотрудника в неоплачиваемый отпуск без его согласия администрация не имеет права. В ст. 128 ТК РФ чётко оговаривается, что неоплачиваемый отпуск даётся исключительно по заявлению работника.
Отправка в бесплатный отпуск по инициативе начальства преследуется в административном порядке. Принуждение к такому отпуску является правонарушением, предусмотренным ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Это наказывается для должностных лиц штрафом в размере от 1 тыс. до 5 тыс. руб., а для организации — штрафом от 30 до 50 тыс. руб. При отягощающих обстоятельствах, когда такое нарушение совершается повторно, виновные должностные лица облагаются штрафом в размере до 20 тыс. руб. или подлежат дисквалификации до трёх лет (ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ). Организация уплачивает штраф до 70 тыс. руб.
Случаи предоставления неоплачиваемого отпуска
Трудовой кодекс регламентирует порядок предоставления отпуска за свой счет. Это прописано в ст. 128 и ст. 173 ТК РФ. Рассмотрим случаи, в которых работодатель обязан отпустить работника в неоплачиваемый отпуск.
Так, до 5 календарных дней отпуск положен сотрудникам, у которых:
- родился ребенок;
- умер близкий родственник;
- вступление в брак.
Иные причины при предоставлении неоплачиваемого отпуска формулируют как семейные обстоятельства или уважительные причины и указывают их наименование. Однако в предоставлении отпуска по уважительной причине работодатель может отказать, имея на это полное право.
- инвалиды — независимо от группы здоровья они могут получить неоплачиваемый отпуск до 60 календарных дней в году;
- участники Великой Отечественной войны, которым положено до 35 календарных дней административного отпуска;
- пенсионеры по возрасту;
- супруги или родители погибших при выполнении служебного долга военнослужащих — могут рассчитывать на неоплачиваемый отпуск до 14 календарных дней.
Таким образом, работодатель обязан одобрить им отпуск за свой счет, предварительно согласовав даты отсутствия на рабочем месте. Несмотря на то, что сотрудник не получит заработную плату, рабочее место за ним сохраняют.
Преимущества и недостатки пребывания в отпуске без выплаты заработка
Чем может закончиться отпуск за свой счет?
К преимуществам, которые получает работник, оформив отпуск без сохранения полагающегося ему заработка можно отнести:
- Наличие свободного времени необходимого для осуществления работником, тех целей, которые были изложены им в заявлении.
- Сохранение за работником его непосредственного рабочего места – как предусматривается положениями, закреплёнными в ст. 81 ТК РФ, в период, когда сотрудник пребывает в отпуске без выплаты заработка, увольнение его по инициативе, исходящей от работодателя, не допускается за исключением таких случаев, как ликвидация компании или же прекращение своей деятельности.
- Отсутствие снижения среднего заработка работника поскольку в соответствии с нормами законодательства, время пребывания в вышеупомянутом отпуске при исчислении среднего заработка подлежит исключению из расчетного периода.
- Оплата отпуска предоставляемого по причине беременности или же родов.
- Наличие у работника возможности пользоваться налоговыми вычетами поскольку оформление их не зависит от того был ли работником получен или же не получен ежемесячный доход.
К недостаткам пребывания работника в отпуске без выплаты заработка могут быть отнесены такие обстоятельства как:
- Отсутствие оплаты периода нетрудоспособности – как разъясняется в письме ФСС №02-13/07-7422 от 09.08.2007г., в том случае если в период, когда работник пребывал в отпуске без выплачивания зарплаты, у него возникло заболевание, а выздоровление наступило после окончания данного отпуска, то выдача и оплата больничного листа производится, начиная с первого дня (календарного), который следует за днем являющимся окончанием отпуска.
- Превышение отпуском установленного законодательством 14-го периода, влечёт за собой (согласно положениям, закреплённым в ст. 121 ТК РФ) вычитание из основного подлежащего оплате отпуска каждого дня, превысившего упомянутый срок.
- Не включение в страховой стаж (исчисляемый при оформлении пенсии) времени пребывания субъекта в отпуске без выплачивания причитающейся ему зарплаты – как предусматривается положениями, изложенными в п. 1 ст.10 ФЗ «О трудовых пенсиях в РФ» в страховой стаж, подлежат включению те промежутки трудовой деятельности, за которые были произведены соответствующие отчисления в Пенсионный фонд.
Предоставление административного отпуска на основании законодательства
В ст. 128 ТК РФ сказано, что каждый работник имеет право на получение неоплачиваемого отпуска, при необходимости. В тех случаях, когда его предоставление не является обязанностью руководства, его продолжительность и возможность оформления обговариваются с руководством.
Если нет причин для обязательного предоставления нескольких дней без начисления зарплаты, достаточно будет указать в заявлении «по семейным обстоятельствам». Если есть оправдательные документы, рекомендуется опираться на них. Например, родителю необходимо съездить с ребёнком на приём к «узкому» врачу в будний день в другой город. Поездка займёт 2 дня, на руках билеты на автобус и направление к врачу на конкретную дату. Когда родитель будет писать заявление на предоставление ему определённого периода без начисления зарплаты, он может приложить копию направления.
Определив необходимость предварительного согласования отдыха, работник должен проследить за неукоснительным соблюдением основных требований к процедуре.
Порядок действий выглядит следующим образом:
- Работник обращается к своему непосредственному начальнику и объясняет причины и основания предоставления отпуска.
- На имя руководителя пишут заявление с просьбой разрешить выйти в неоплачиваемый отпуск. Образец можно найти в кадровой службе или оформить самостоятельно, придерживаясь общих норм к документации подобного рода (шапка с реквизитами, основной тест заявления, подпись и дата). Важно отразить в тексте причину или ссылку на закон, по которому допускается уход сотрудника.
- При наличии законных оснований или веских причин, руководство согласует временное отсутствие человека, поставив на заявлении соответствующую визу. Далее документ передается в работу кадровой службе и в бухгалтерию.
- Работник обязан дождаться, чтобы кадровики издали приказ об оформлении отпускника, который после подписания у директора организации должен с ним ознакомиться.
- Подпись об ознакомлении с приказом служит гарантией для работодателя, что неоплачиваемые дни предоставлены по просьбе заявителя. Для работника приказ дает право считать свое отсутствие согласованным, без каких-либо негативных последствий со стороны администрации.
Помимо заявления руководству на согласование могут потребоваться документы, подтверждающие право сотрудника на использование законных неоплачиваемых дней.
К таким бумагам относят:
- документы о смерти родственника:
- рождении ребенка;
- справка из ЗАГСа о назначенной дате регистрации;
- справка-вызов из вуза или ссуза и т.д.